Операции купли продажи ценных бумаг. Правовое регулирование крупных сделок с ценными бумагами. Отличительные характеристики форвардного контакта

Все договоры купли-продажи, оформляемые в письменном виде, должны соответствовать требованиям российского законодательства, т. е. должны быть составлены согласно постановлениям Гражданского Кодекса. Скачать текст закона можно по

Что это такое?

Понятие «ценная бумага» подразумевает собой документ, обладающий некоторыми характеристиками, а именно:

размещается выпусками;
содержит в себе имущественные или неимущественные права, с которыми осуществимы действия — удостоверение и уступка;
обладает равными сроками и объемом, исходя из характеристики одного выпуска.

В большинстве случаев, договоры купли-продажи заключаются на приобретение (продажу) следующих видов ценных бумаг:

Важно корректно отобразить в договоре купли-продажи следующую информацию:

дата перехода прав собственности;
список прав, которые возлагаются на нового владельца ценной бумаги;
определить лицо (продавца или покупателя), которое будет нести расходы в связи с исполнением сделки купли-продажи;
указать количество копий.

Оформление договора купли-продажи ценных бумаг будет недействительно, если стороны не предоставят некоторую документацию.

Среди представленных документов должны быть:

образец договора купли-продажи;
российское удостоверение личности обеих сторон сделки — продавца и нового владельца;
сертификат, подтверждающий права собственности продавца на данные ценные бумаги.

Образец договора

Обеим сторонам сделки важно внимательно обговорить условия, которые будут указаны в договоре купли-продажи акций или облигаций. При заключении соглашения о продаже (покупке), права собственности переходят не в момент подписания документа сторонами, а значительно позднее. Сделка считается оформленной только после исполнения сторонами своих обязательств. В общем виде, процедуру продажи ценных бумаг можно разделить на несколько этапов:

принятие решения о продаже;
поиск потенциального покупателя;
заключение договора купли-продажи;
перевод денежных средств от покупателя к продавцу;
перерегистрация прав собственности — внесение изменений в реестр акционеров или составление акта приема-передачи.

Одним из важных этапов в совершении подобной сделки является составление соглашения о продаже. Содержание договора купли-продажи ценных бумаг отражает:

название документа и его номер;
место составления. Например, г. Москва;
сведения об участниках сделки купли-продажи:
- для юридических лиц — название фирмы, фамилия, имя и отчество лица, уполномоченного заключать данные соглашения от имени организации, данные об Уставе;
- для физических лиц — фамилия, имя, отчество человека, который выступает в сделке в качестве одного из участников, его дата рождения, место жительства, информация из личного паспорта — код, серия, дата выдачи, срок действия. Если вместо покупателя выступает представитель, требуется указать его данные и сведения о доверенности, при чем доверительный акт должен быть удостоверен нотариально.
дата оформления — число, месяц и год;
предмет договора (категория ценных бумаг);
условия проведения расчетов;
правила перехода прав собственности на акции или облигации;
обязанности и права продавца и покупателя;
меры ответственности, применяемые к участникам сделки, в случае несоблюдения ими своих обязательств;
пути разрешения конфликтных ситуаций;
действия собственника бумаг и покупателя при наступлении форс-мажорных обстоятельств;
дополнительные условия;
перечень приложений, если таковые имеются;
реквизиты сторон, подписи уполномоченных лиц и печати организаций.

Скачать образец договора купли-продажи ценных бумаг можно по

Представленный образец поможет составить индивидуальный договор.

Права и обязанности сторон

Типовой раздел в договоре купли-продажи ценных бумаг «права и обязанности» весьма важен при заключении соглашения о продаже акций или облигаций. Так как обе стороны ставят свои подписи в конце документа, тем самым подтверждая свое согласие с текстом контракта, они обязуются выполнять условия настоящего пункта. Если одна из сторон не исполняет в полной мере свои обязанности, то вторая вправе привлечь ее к ответственности. Таким образом, настоящий пункт предоставляет гарантии обоим участникам в том, что условия сделки будут выполнены.

Права и обязанности продавца в соответствии с текстом договора купли-продажи ценных бумаг:

предоставить покупателю ценные бумаги в соответствии с положениями настоящего соглашения;
в течение ХХ дней произвести перерегистрацию прав собственности, после того как от покупателя поступят денежные средства;
оплатить все расходы, связанные с оформлением данной сделки;
он может отказаться от исполнения сделки в одностороннем порядке, если покупатель не переводит указанную сумму в установленные сроки.

В качестве прав и обязанностей покупателя ценных бумаг выступают следующие:

принять ценные бумаги согласно положениям данного соглашения купли-продажи;
перевести денежные средства продавцу в полном объеме, в заранее установленные сроки и по представленным реквизитам;
предоставить продавцу необходимую документацию для совершения перехода прав собственности;
в одностороннем порядке отказаться от исполнения сделки и потребовать возврата уплаченных денежных средств, если продавец в течение ХХ дней не произвел перерегистрацию прав.

Вышеуказанный перечень прав и обязанностей продавца и покупателя является общим. В зависимости от обстоятельств дела, стороны вправе внести дополнительные пункты, главное, чтобы они не противоречили нормам российских законодательных и нормативных актов. Также вся процедура купли-продажи ценных бумаг осуществляется только в соответствии с ФЗ РФ.

Все сделки по способу заключения делятся на:

1.Сделки, заключаемые между продавцом и покупателем, то есть на прямую.

Такие сделки могут иметь место на стихийном рынке, на организованном (если заключаются между дилерами) и на внебиржевых компьютерных торгах.

Рис. 2. Взаимосвязь продавца и покупателя

2.Сделки, заключаемые через посредника

2.1.В качестве посредника может выступать брокер , функции которого выполняет банк или другая крупная компания. Он может оказывать услуги, как продавцу, так и покупателю ценных бумаг, но исполнение сделки осуществляется между продавцом и покупателем.

Рис.3. Взаимосвязь продавца с покупателем через брокера

2.2.На биржевом рынке необходимо, как правило, наличие двух брокеров , один из которых представляет интересы продавца, а другой – покупателя.

Рис.4. Взаимосвязь продавца и покупателя на рынке

2.3.На биржевом и внебиржевом рынках продавец и покупатель может быть связан через дилера . В этом случае продавец и покупатель при проведении операций между собой непосредственно не взаимодействуют.

Рис.5. Взаимосвязь продавца с покупателем через дилера

2.4.Наиболее типична для биржи связь брокеров и дилеров, то есть система двойного посредничества .

Рис.6. Взаимосвязь продавца и покупателя через систему двойного посредничества

Также сделки можно разделить по сроку исполнения.

Здесь выделяют:

1.Кассовые (Т+0 или Т+3), то есть немедленное исполнение или в трех дневный срок.

2.Срочные (через определенный срок, Т+60 – в США, Т+90 – в России), то есть продавец обязуется представить ценные бумаги к определенному сроку, а покупатель принять их и оплатить.

Число заключенных на фондовой бирже кассовых сделок, как правило, превышает число заключенных сделок, так как они активно используются не только теми кто, покупает акции и облигации, удовлетворяя требования клиентов, но и биржевыми спекулянтами.

Кассовые сделки бывают двух видов:

А) Покупка с частичной оплатой заемными деньгами. Здесь клиент оплачивает только часть стоимости ценных бумаг, а остальная покрывается кредитом, который предоставляет брокер или банк и составляет 50 % от общей стоимости приобретаемых ценных бумаг. Покупка в кредит строится на жестком ограничении размеров кредитов, на внесении залога по полученные средства. Такой сделкой пользуются «быки» - игроки на повышение.

Б) Продажа ценных бумаг взятых взаймы или «на прокат». Эту сделку используют игроки на понижение («медведи»). Они продают акции, которыми фактически не владеют. Если ожидание продавца оправдывается, и курс одолженных ценных бумаг падает, он их покупает и возвращает тому брокеру, который их ему одолжил.

Срочные сделки имеют сложную структуру и могут классифицироваться в зависимости от способа установления цены, механизма и времени проведения расчетов, параметров, предусмотренных при заключении.

Основные способы установления цен на фондовые ценности, продаваемые на срок:

Цена фиксируется на уровне курса биржевого дня заключения срочной сделки;

Цена на фондовые ценности не оговаривается, а расчеты производятся по курсу, который складывается на последний биржевой день для данного вида ценной бумаги, то есть на момент ликвидации (исполнения сделки);

В качестве цены принят ее курс любого, но заранее оговоренного биржевого дня, в период от дня заключения сделки до дня окончания расчетов;

Условием сделки может быть предусмотрено установление максимальной цены, по которой ценная бумага могла быть куплена, и минимальной, по которой она могла быть продана (стеллаж).

Срочные сделки можно разделить по параметрам заключенных сделок:

1. Твердая (простая). Она обязательна к исполнению в установленный в договоре срок и по зафиксированной в нем твердой цене.

2. Фьючерсная сделка. Имеет дополнительные черты, по сравнению с простой срочной сделкой, которые она приобретает благодаря тому, что осуществляется по установленным биржей правилам и партнером является биржа в лице клиринговой (расчетной) палаты.

3. Опционная сделка или сделка с премией. Это срочная биржевая сделка, в которой один из контрагентов за установленное вознаграждение (премию) приобретает право на основании особого заявления, приуроченного к определенному дню, сделать тот или иной выбор, имеющий отношение к условиям исполнения сделки: исполнить сделку или отказать. Опционные сделки делятся на:

3.1. Простые сделки с премией – плательщик премии имеет право либо потребовать исполнение сделки без права выбора, либо совершенно от нее отказаться (то есть проигравшей стороне выгоднее уйти, чем выполнить эту сделку)

3.1.1. Сделки с условной покупкой или с предварительной премией (премию платит покупатель)

3.1.2. Сделки с условной продажей или сделки с обратной премией (премию оплачивает продавец)

3.2. Кратные сделки с премией – плательщик премии имеет право потребовать от своего контрагента передачи ему ценных бумаг в количестве, в два, три и более раза превышающем установленное при заключении сделки их количе6ство, по курсу, установленному при ее заключении.

3.3. Стеллаж – плательщик премии приобретает право сам определить свое положение в сделке, то есть при наступлении срока ее совершения объявит себя либо покупателем, либо продавцом. При чем, он обязан или купить у своего контрагента, получателя премии, ценные бумаги по высшему курсу, или продать их по низшему курсу, зафиксированному в момент заключения сделки.

4. Пролонгационная сделка Заключается биржевым игроком с целью получения прибыли в конце ее срока от проводимых им биржевых спекуляций по договору срочной сделки, заключенному ранее. Таким образом, потребность в пролонгационной сделке возникает у биржевого игрока в том случае, если прогнозируемое изменение курса не состоялось и ликвидация срочной сделки не принесет прибыли. Однако биржевой спекулянт рассчитывает на свой прогноз об изменениях курса и продлевает условия сделки (необходимо ее пролонгировать).

4.1. Репорт – пролонгационная срочная сделка по продаже ценных бумаг «промежуточному» владельцу на заранее указанный в договоре срок по цене ниже цены ее обратного выкупа биржевиком в конце этого срока.

4.2. Депорт – операция обратная репорту

Биржевик, занимающий позицию «быка» (игрок на повышение курса), прибегает к репорту, если прогнозируемый им рост курса, который бы принес прибыль, не состоялся и, следовательно, исполнение сделки потребует привлечения денежных средств на оплату приобретенных ценных бумаг. Если биржевик уверен в правильности своего расчета по повышению курса, то увеличивает риск путем ее пролонгации (репортируер). Биржевик остается в положении «быка» - покупателя ценных бумаг, не вкладывая собственных инвестиционных ресурсов. Биржевик вынужден привлечь банк или иного кредитора, который за проценты соглашается занять позицию продавца. Банк вкладывает денежные средства, расплатившись ими с контрагентом биржевика – «медведем».

Договор срочной сделки на покупку – продажу акций по курсу 80 ден.ед.
Продажа акций банку по курсу 80 ден.ед.
Банк, в сою очередь, продает эти акции по курсу 85 ден.ед.
Продажа по биржевому курсу (К) 90 ден.ед. (если К > 85 ден.ед., то прибыль в размере К-85, если К < 85, то убыток на 85 – К)

Биржевой игрок на понижение курса («медведь»), прибегает к депорту, когда курс ценной бумаги не понизился или понизился незначительно, и он рассчитывает на дальнейшее понижение курса. Депорт применяется, когда необходима поставка ценных бумаг своему контрагенту, а у биржевика или дилера данных ценных бумаг нет в наличии. Если к моменту исполнения сделки курс не понизился и сделка не дает ожидаемого финансового результата, то биржевик продолжает сделку, заключив договор с лицом, которое предоставляет ему ценную бумагу взаймы, продав их первоначально по более высокому курсу, чем сделочная цена обратного выкупа этих ценных бумаг биржевиком.

При классификации сделок следует учитывать срок, в течение которого они должны быть выполнены. В соответствии с этим признаком сделки можно разделить на кассовые, т.е. подлежащие немедленному выполнению, и срочные, при которых продавец обязуется представить ценные бумаги к установленному сроку в будущем, а покупатель принять их и оплатить по условиям сделки

Согласно рекомендациям «Группы тридцати» и Международной ассоциации фондовых бирж. всеми рынками введена система «плавающего расчета», в соответствии с которой окончательный расчет по сделкам должен производиться на день Т + 3 дня. Но это не означает, что кассовая сделка не может быть исполнена до установленного срока. Например, при заключении сделок на ГКО расчет по ним производится в тот же день, т.е. Т + О. А на Нью-Йоркской фондовой бирже из кассовых сделок выделяют сделки, расчет по которым должен быть произведен в тот же день. При этом, если сделка заключена до 14.00 часов, то расчет производится до 14.30, а если сделка заключена после 14.00 -- через 30 минут после ее заключения. Выделяются такие кассовые сделки, расчет по которым производится на следующий день после заключения, т.е. Т + 1 день .

В отношении срочных сделок рекомендации по окончательному расчету Международная ассоциация фондовых бирж не дает, хотя в США по рекомендации Нью-Йоркской фондовой биржи они должны быть выполнены не позднее 60 дней со дня заключения, т.е. Т + 60 дней, а при дополнительном соглашении между сторонами срок исполнения может быть увеличен. По российским нормативным документам расчеты по срочным сделкам осуществляются в течение 90 дней, т.е. срок исполнения для срочной сделки Т + 90 дней.

Как уже отмечалось выше, к кассовым относятся сделки с фондовыми ценностями, подлежащие исполнению немедленно или в течение 3 дней после заключения сделки.

Число заключенных на фондовых биржах кассовых сделок, как правило, превышает число заключенных срочных сделок, ибо кассовые сделки активно используют не только те, кто покупает акций и облигации, удовлетворяя потребности своих клиентов, то и биржевые спекулянты. С развитием биржевой фондовой торговли кассовые сделки фактически по форме превратились в срочные сделки.

Кассовые сделки бывают двух видов:

покупка с частичной оплатой заемными деньгами;

продажа ценных бумаг, взятых взаймы или «напрокат».

Покупка с частичной оплатой заемными деньгами заключается преимущественно игроками на повышение («быками»). Покупка на заемные средства разрешается биржевыми правилами. В этом случае клиент оплачивает только часть стоимости акций, а остальная покрывается кредитором, который предоставляет брокер или банк. Второе название этих сделок -- сделки с маржей.

Покупка ценных бумаг в кредит достаточно опасна, так как в них вовлекаются уже не только покупатели и продавцы, но и кредиторы-брокеры и, что особенно существенно, коммерческие банки. Поэтому в большинстве стран (например, в Америке и Японии) выработаны надежные защитные механизмы по отношению к фондовым сделкам с частичной оплатой заемными средствами. Практически во всех странах сделки с маржей являются объектом строгого регулирования со стороны правительственных органов, бирж и самих брокеров. Таким образом, современный механизм фондовых покупок в кредит строится, во-первых, на жестком ограничении размеров кредита, и, во-вторых, на внесении залога под полученные средства.

Продажу ценных бумаг, взятых взаймы или «напрокат», используют, наоборот, игроки на понижение («медведи»). Они продают акции, которыми фактически не владеют, а взяли их в долг. Если ожидание продавца оправдывается и курс одолженных акций падает, он покупает их и возвращает тому брокеру, который их ему одолжил.

Продажа бумаг, полученных напрокат, именуется на биржевом лексиконе «короткой продажей». В отличие от этого, покупка акций в расчете на последующий рост их курса именуется «длинной сделкой».

Рассмотрим срочные сделки. Срочные сделки имеют сложную структуру и могут классифицироваться в зависимости от способа установления цен, механизма и времени проведения расчетов за приобретаемые ценные бумаги, параметров, предусмотренных при их заключении.

Существует несколько основных способов установления цен на фондовые ценности, продаваемые на срок:

цена фиксируется на уровне курса биржевого дня заключения срочной сделки;

цена на фондовые ценности не оговаривается, а расчеты производятся по курсу, который складывается на последний биржевой день для данного вида ценных бумаг на данной бирже, т.е. на момент ликвидации (исполнения)сделки;

в качестве цены бумаги может быть принят ее курс любого, но заранее оговоренного биржевого дня, в период от дня заключения сделки до дня окончания расчетов;

условиями сделки может быть предусмотрено установление максимальной цены, по которой ценная бумага может быть куплена, и минимальной цены, по которой она может быть продана (стеллаж).

Механизм проведения расчетов по срочным сделкам может иметь следующие временные конфигурации. Исполнение сделки привязано ко дню ее заключения и следует через определенное количество дней, установленных в контракте. Например, сделки при месячном контракте, заключенные 1 октября, будут исполняться 1 ноября; 2 октября -- 2 ноября и т.д.

Когда объем работы по исполнению срочных сделок невелик, нет экономической целесообразности заниматься исполнением срочных сделок ежедневно. И тогда более доступным представляется установить один или два дня для расчетов по срочным сделкам.

В зависимости от времени проведения расчетов срочные сделки подразделяются на сделки с оплатой в середине месяца -- «пер медио» (сделка ликвидируется 15-го числа указанного месяца) и с оплатой в конце месяца -- «пер ультимо» (сделка ликвидируется в конце месяца 30-го или 31-го числа).

Если оценивать параметры заключенных сделок, то срочные сделки можно разделить на твердые (простые), фьючерсные, условные (опционы), пролонгационные сделки.

Твердые сделки имеют такое название, так как обязательны к исполнению в установленные в договоре срок и по зафиксированной в нем твердой цене. Твердые сделки стандартизированы по форме, но могут заключаться на различные виды и объемы фондовых ценностей, а также сроки в соответствии с реальными потребностями контрагентов. В этом их преимущество по сравнению с опционами и фьючерсами. Следовательно твердые срочные сделки приемлемы тогда, когда известно движение денежной наличности.

Стороны сделки -- покупатель и продавец -- могут не иметь реальных ценностей при ее заключении, так как в этот момент продавец не передает ценные бумаги, а покупатель их не оплачивает. Они заключают договор, в котором фиксируют объем, курс продажи и срок, по истечении которого она будет исполнена. Причем он может отличаться от существующего курса и скорее всего будет отличаться от кассового в момент ликвидации сделки. При этом игрок на повышение «бык» рассчитывает на удорожание биржевого товара и выступает в договоре срочной сделки как покупатель, фиксируя в нем курс, ниже чем по его расчетам будет кассовый в момент ликвидации сделки. Ожидания «медведя» противоположны. Основная цель заключения этой сделки для «быка» купить по более низкому курсу, чем кассовый в момент ликвидации сделки, а для «медведя» продать по курсу, превышающему текущий курс.

Таким образом, объектом сделки выступает разница курсов, а не ценные бумаги как объект инвестирования. Это породило такой тип сделки, как сделки «на разницу».

Срочные сделки «на разницу» (или на разность) -- это сделки, по истечении срока которых один из контрагентов должен уплатить другому сумму разницы между курсами, установленными при заключении сделки, и курсами, фактически сложившимися в момент ликвидации сделки. Такого рода сделки носят явно спекулятивный «игровой» характер. Ее контрагенты заранее исходят из того, что они не будут выполнять условия сделки: продавец передавать в установленный срок проданные фондовые ценности, а покупатель принимать эти ценности. Продавец, как правило, не располагает этими ценностями, ни в момент заключения сделки, ни в момент ее реализации. Объектом сделки выступает разность между курсами, уплачиваемая проигравшей стороной. По твердой срочной сделке можно, например, купить или продать процентную ставку, которая будет выплачиваться по депозиту через определенный в контракте срок. Нетрудно заметить, что при такой сделке резко возрастает кредитный риск. Для уменьшения этого риска были введены новые параметры в срочную сделку.

В начале 70-х годов появилась финансовая фьючерская сделка, представляющая собой сделку, имеющую дополнительные по сравнению с простой срочной сделкой черты, которые она приобретает благодаря тому, что осуществляется по установленным биржей правилам, и партнером в каждой сделке является биржа в лице клиринговой (расчетной) палаты.

Биржа определяет правила, которые устанавливают:

стандартные объемы сделок;

стандартные даты поставки;

какие надежные ценные бумаги могут определять «надежную поставку».

Вышеперечисленные преимущества притягивают финансовый капитал, так как стандартные правила обеспечивают свободную торговлю сколь угодного количества участников, и таким образом рынок фьючерсов имеет большую ликвидность. Поэтому объем торговли финансовыми фьючерсами высокими темпами растет.

В настоящее время основными мировыми центрами биржевой торговли фьючерсами являются биржи -- LIFFE (London International Financial. Futures Exchange); CME (Chicago Mercantile Exchange) и MATIF (Marcuca Tenuedes Insruments Financiers).

Рассматривая вопрос упрощенно можно констатировать, что если к срочной сделке добавить такое условие, как право выбора за определенное вознаграждение (премию) купить (продать) ценную бумагу по заранее оговоренной в контракте цене или отказаться от сделки, то эта сделка будет сделкой с премией, которые в дальнейшем получили название опционных сделок. Такие сделки были характерны для внебиржевого рынка, на котором они имели длительную историю и многообразные формы. Так, на российском фондовом рынке в прошлом веке можно было заключить: простые сделки с премией; кратные сделки с премией; стеллаж.

Опционы (условные сделки или сделки с премией) -- это срочные биржевые сделки, в которых один из контрагентов за установленное вознаграждение (премию) приобретает право на основании особого заявления, приуроченного к определенному дню, сделать тот или иной выбор, имеющий отношение к условиям исполнения сделки: исполнить сделку или отказаться от исполнения этой сделки.

Опционы исходят из того, что курс ценных бумаг в момент окончательных расчетов наверняка изменится по сравнению с существующим и проигравшей стороне в ряде случаев выгоднее заплатить премию и получить право отказаться от приобретения или продажи ценных бумаг.

Рассмотрим первый вид сделок -- простые сделки с премией, в которых плательщик премии имеет право либо потребовать исполнения сделки без права выбора, либо совершенно от нее отказаться, что называется правом «отхода». Эти сделки в зависимости от того, кто является плательщиком премии -- покупатель или продавец -- подразделяются на:

сделки с условной покупкой или с предварительной премией (в данном случае премию платит покупатель);

сделки с условной продажей или сделки с обратной премией (премию уплачивает продавец).

Данный вид сделок называется условным.

Опцион дословно переводится как выбор.

Итак, когда срок договора по срочной сделке истек, биржевик вынужден привлечь банк или иного кредитора, который на время за процент согласится занять позицию продавца. Причем банк, в отличие от биржевика, уже вложил средства в сделку, расплатившись ими с контрагентом биржевика -- «медведем», поэтому его процент не может быть ниже среднерыночного.

Пример. Биржевик заключил договор срочной сделки на покупку акции по курсу сделки (сделочная цена) 80 ед. со сроком исполнения 1.10.06 г. Однако к моменту исполнения договора сделки (1.10.06 г.) курс ценной бумаги не повысился или повысился незначительно. В течение определенного периода времени, например месяца, по расчету биржевика (1.11.06 г.) курс должен повыситься. Поэтому он заключает договор с банком на срок до 1.11.06 г. (или иным кредитором), который соглашается купить ценную бумагу по 80 ед. у контрагента биржевика «медведя» и продать биржевику «быку» по цене 85 ед., обеспечив себе процент и может быть некоторую прибыль.

В чем же выгода биржевика? Если курс ценной бумаги на 1.11.06 г. повысится выше 85 ед., например до 90, то результат сделки для биржевика составит +5 ед.; если ниже 85 ед., то его убытки составят разницу между ценой покупки акции у банка 85 ед. и существующим курсом (например, 80 ед) -- 5 ед.

Таким образом, банк не имеет специальных рисков по операции репорта, так как фиксирует в договоре: покупку и продажу акций по фиксированным курсам, которые не подвержены изменению в связи с изменением биржевой конъюнктуры. Причем цена продажи выше цены покупки на величину, как правило, не ниже среднего уровня процента. Риску (конкретно, риски на рынке «быков и медведей») подвергается биржевик. В отличие от фьючерса, где имеет место переложение риска на контрагента в сделке, и опциона, где происходит ограничение размера риска премией, пролонгационная сделка не уменьшает риск биржевика. Иногда указывается, что пролонгационная сделка представляет собой разновидность кредитования под залог ценных бумаг. Однако здесь есть разница: во-первых, в обеспечении кредита принимается вся совокупность ценных бумаг, а размер кредита составляет в среднем 60--70% от их реальной курсовой стоимости; в пролонгационной сделке оплачивается вся стоимость ценных бумаг по зафиксированному в договоре сделки биржевому курсу. Во-вторых, при кредитовании нет перехода права собственности под залог -- ценные бумаги, а в случае сделки осуществляется передача права собственности на ценные бумаги (сделка купли-продажи). Если функцию хеджирования -- ограничения риска с помощью сделки -- операция репорт не выполняет, то функция «ценообразования вперед» при большом объеме сделок в операции репорт заложена. Она подготавливает рынок, психологически настраивая его участников на опеределенную цену по акции в будущем, хотя прогноз этой цены основывается на реальных расчетах (анализ качества ценной бумаги, анализ биржевой конъюнктуры). Следует отметить, что во внебиржевом обороте содержание и функции этой операции несколько отличаются, и в данном параграфе мы рассмотрели ее по взаимосвязи с биржевым механизмом и осуществлением биржевой срочной сделки.

Депорт -- операция, обратная репорту. Соответственно к этой сделке прибегает биржевик, играющий на понижение -- «медведь», когда курс ценной бумаги не понизился или понизился незначительно и он рассчитывает на дальнейшее понижение курса

Пример. Биржевик заключил договор на продажу акций по цене 80 ед. с сроком исполнения сделки 1.10.06 г. Однако к моменту исполнения сделку курс не понизился или понизился незначительно и она не даст ожидаемого финансового результата. Вместе с тем у биржевика есть уверенность, что курс понизится и ему удастся получить курсовую разницу. С этой целью он решает продолжить сделку, заключив договор с другим лицом («быком», кредитором), которое готово предоставить ему ценные бумаги взаймы, продав их первоначально по более высокому курсу, чем сделочная цена обратного выкупа этих акций биржевиком. Итак, он заключает договор с кредитором, банком на 1.11.06 г. о покупке у него ценных бумаг по курсу 80 ед. и обратной продаже банку по курсу 75 ед. Прибыль банка, как и в первом случае, + 5 ед. Если расчеты биржевика оправдались, то, купив ценные бумаги 30.10.06 г. по текущему биржевому курсу, например, 70 ед., он осуществляет поставку ценных бумаг по курсу 75 ед., зафиксированному в договоре депортной сделки. Депорт применяется и в том случае, когда необходима поставка ценных бумаг своему контрагенту, а у брокера или дилера данных ценных бумаг нет в наличии. Тогда оператор фондового рынка прибегает к депорту для выполнения своих обязательств. Таким образом, хотя специальный риск по сделке -- риск «быка и медведя» -- несет биржевик, он в то же время делает деньги «из воздуха», не авансируя свои реальные активы, а, используя лишь нематериальные активы, -- значение биржевой конъюнктуры. Использование заемных средств (репорт) или заемных ценных бумаг (депорт) вынуждает биржевика делиться прибылью от успешно проведенной срочной сделки.

Биржевая сделка – это согласованные действия участников биржевых торгов, направленные на установление, прекращение или изменение их прав и обязанностей в отношении биржевого товара. Эти сделки заключаются на ценные бумаги, которые допущены к котировке и обращению на бирже, и регистрируются в установленном порядке.

Различают правовую, экономическую, организационную и этическую сторону биржевых сделок и их имущественную ответственность. Экономическая указывает на цель заключения сделки, ее эффективность и риски, которые следует учитывать при заключении сделки. Организационная показывает порядок действий и используемые при этом документы, которые необходимы для заключения сделки. Этическая сторона отражает степень доверия к сделкам с ценными бумагами и желание индивидуального инвестора вкладывать свои сбережения.

К основным аспектам, раскрывающим содержание сделки купли-продажи ценных бумаг , относятся:

· объект сделки, т.е. ценные бумаги, которые покупаются или продаются;

· объем сделки – то количество ценных бумаг, которое предложено для продажи или требуется для покупки;

· цена, по которой будет заключена сделка;

· срок исполнения сделки, т.е. когда продавец должен представить, а покупатель принять ценные бумаги;

· срок расчета по сделке, т.е. когда покупатель должен оплатить купленные ценные бумаги.

Сделки с ценными бумагами в зависимости от способа их заключения могут быть утвержденными и неутвержденными. К утвержденным сделкам относятся сделки, совершенные в письменной форме, компьютерные (электронные), и сделки, имеющие взаимное согласование условий. Неутвержденные сделки, совершаемые устно или по телефону, требуют дополнительного согласования условий сделки и расчетов по ним.

Жизненный цикл биржевой сделки можно представить в виде нижеследующей принципиальной схемы:

Рис. 4.3. Схема организации сделки купли-продажи ценных бумаг на бирже

Сделки на фондовой бирже в зависимости от сроков их исполнения делятся на кассовые и срочные. Кассовые сделки – это сделки, подлежащие немедленному исполнению, расчеты по которым производится либо в день заключения контракта, либо в ближайшие дни (например, во второй или пятый день).

Срочные сделки – это сделки, которые имеют фиксированные сроки расчета, заключения и установления цены. Срочные сделки имеют много разновидностей. По сроку расчета они подразделяются на сделки на конец или середину месяца, через фиксированное число дней после заключения сделки. По моменту установления цены сделки бывают на день реализации, на конкретную дату, по текущей рыночной цене. По механизму заключения сделки делятся на простые или твердые, условные (фьючерсные, опционные), пролонгационные (с продлением срока действия). Твердые – это сделки обязательные к исполнению в установленный срок по твердой цене. Условные – это сделки с производными ценными бумагами (фьючерсами, опционами). Пролонгационные сделки предполагают перенесение сроков их исполнения.

К срочным сделкам относят кратные сделки, сделки стеллаж и репорт. Кратные сделки – это сделки с премией, при которых плательщик премии имеет право требовать от своего контрагента передачи ему ценных бумаг, например, в количестве в 5 раз превышающем установленное при заключении сделки, и по курсу, зафиксированному при заключении сделки. При сделке стеллаж плательщик премии приобретает право определять свое положение в сделке. При наступлении срока совершения сделки он может быть либо покупателем, либо продавцом ценных бумаг. При этом в стеллажной сделке одновременно устанавливается две цены: высшая, по которой покупаются ценные бумаги и низшая, по которой они продаются.

Сделки репорт являются разновидностью пролонгационных сделок. К таким сделкам относятся, например, сделки по продаже ценных бумаг промежуточному владельцу на заранее указанный в договоре срок по цене ниже цены ее обратного выкупа. По сделке с опционом продавца расчет производится на момент окончания срока действия опциона, который может составлять от 6 до 60 дней.

Сделки купли-продажи ценных бумаг на фондовой бирже должны быть оформлены путем подписания сторонами договора или иным способом, позволяющим документально зафиксировать состоявшуюся сделку. Биржевые сделки подлежат обязательной регистрации в специальных учетных регистрах. Регистрирующий орган на договоре делает отметку, заверенную подписью и печатью, о дате и месте регистрации, указывает порядковый номер.

На Белорусской валютно-фондовой бирже система торговли ценными бумагами полностью автоматизирована. Общая принципиальная схема заключения сделок с ценными бумагами состоит в том, что на первом этапе члены биржи подают в электронную торговую систему (ЭТС) электронные заявки на покупку и продажу. В случае совпадения стоимостных и(или) объемных параметров в двух заявках на покупку и продажу по данной ценной бумаге происходит автоматическое заключение сделки и ЭТС регистрирует ее. Затем следуют этапы оформления сделок, клиринга обязательств и расчетов по сделкам. В электронной торговой системе можно заключать различные виды сделок, структурированные по форме расчетов и способам заключения. Каждый из способов заключения того или иного вида сделок представляет собой самостоятельный метод электронной торговли ценными бумагами.

Содержание и продолжительность торгового дня биржи устанавливается регламентом торгового дня по операциям купли-продажи ценных бумаг. На БВФБ существует два регламента торгового дня: по государственным ценным бумагам и по негосударственным ценным бумагам. Торги по ценным бумагам происходят ежедневно большую часть рабочего дня. После окончания торгового дня в 15.30 все трейдеры, заключившие сделки с ценными бумагами, обязаны приехать на биржу и подписать итоговые протоколы торгов. Торговый зал биржи оборудован программно-техническими средствами, средствами коммуникаций и рассчитан на 20 рабочих мест. Подавляющее большинство участников торгов заключают сделки по ценным бумагам, проводят иные регламентные действия только с использованием удаленных терминалов. Исключение составляют несколько небанковских членов Секции фондового рынка, но при этом биржа гарантирует им доступ в торговую систему через компьютер, расположенный в зале электронных биржевых торгов.

Внебиржевой рынок

Торговля ценными бумагами на фондовом рынке может происходить на разных торговых площадках. Традиционным местом купли-продажи ценных бумаг является фондовая биржа. Биржевой рынок – это институционально организованный фондовый рынок, на котором обращаются наиболее высококачественные ценные бумаги и операции на котором совершают профессиональные участники. Торговля на этом сегменте рынка ведется по строго установленным правилам и только между биржевыми посредниками.

Внебиржевой рынок – это механизм заключения сделок с ценными бумагами вне фондовой биржи. Создание внебиржевого рынка изначально было связано с тем, что фондовые биржи предъявляли достаточно жесткие требования к обращающимся на них ценным бумагам и далеко не все компании удовлетворяли существующим критериям листинга, а, следовательно, их ценные бумаги не могли котироваться на бирже. Поэтому внебиржевой рынок создавался как альтернатива биржевому и позволял малым компаниям с небольшим уровнем капитализации продавать свои акции на рынке. Однако, деление фондового рынка в зависимости от места торговли на биржевой и внебиржевой достаточно условно, поскольку по мере его развития и повышения качества обращающихся на нем инструментов границы биржевого и внебиржевого сегментов постепенно стираются. Это касается и требований листинга (во внебиржевых электронных торговых системах они приближаются к требованиям листинга на бирже) и методов организации торговли (торговля на бирже все чаще происходит посредством использования удаленных торговых терминалов). В последнее время все большую популярность приобретает так называемая концепция «четырех рынков»:

· «Первый рынок» («First market») включает фондовые биржи, на которых заключаются сделки с ценными бумагами, прошедшими там листинг;

· «Второй рынок» («Second market») – внебиржевой рынок, на котором заключаются сделки с незарегистрированными на бирже ценными бумагами;

· «Третий рынок» («Third market») – внебиржевой рынок, на котором осуществляются сделки купли-продажи ценных бумаг, прошедших биржевой листинг, с участием сторонних посредников, не являющихся членами биржи;

· «Четвертый рынок» («Fourth market») – внебиржевой рынок, позволяющий осуществлять операции купли-продажи ценных бумаг без привлечения профессиональных посредников – через компьютеризированную систему.

Таким образом, три последних рынка составляют внебиржевой оборот.

Если фондовая биржа всегда предполагает организованную торговлю ценными бумагами, то внебиржевой рынок может быть как организованным, так и неорганизованным. В качестве примера наиболее известного в мире организованного рынка внебиржевой торговли можно привести Систему автоматической котировки национальной ассоциации дилеров по ценным бумагам НАСДАК (NASDAQ), созданную в США в 1971 г. саморегулируемой организацией с аналогичным названием (NASD). С момента своего создания электронный рынок НАСДАК по темпам своего развития стабильно превосходил другие рынки и в настоящее время он является одной из самых быстрорастущих торговых площадок в мире. В отличие от традиционного рынка, где торговля производится при посредничестве специалиста данная система позволяет осуществлять торговые операции через разветвленную компьютерную сеть, связывающую продавцов и покупателей во всем мире.

Система НАСДАК подразделяется на две составные части: непосредственно саму систему НАСДАК и Национальную рыночную систему (NMS), которая является верхним ярусом всей системы и включает листинг крупнейших компаний-эмитентов с большим уровнем капитализации. Многие ценные бумаги, обращающиеся в MMS по критериям листинга соответствуют требованиям Нью-Йоркской фондовой биржи и могли бы быть включены в котировочные листы НФБ. Однако сами компании-эмитенты отдают предпочтение котировочным спискам NMS, т.к. плата за включение в них ниже. Кроме того, некоторые специалисты полагают, что система НАСДАК обеспечивает более справедливое ценообразование.

Компьютеризированные рынки (типа NASDAQ) существуют и в других странах. Особенно активно они начали создаваться в начале 80-х годов, и, несмотря на то, что задачи у них примерно одинаковы, можно встретить совершенно различные названия внебиржевых рынков (параллельный, околоофициальный, нестандартного листинга, листинг мелких компаний и т.д.). В настоящее время самое большое количество внебиржевых (прибиржевых) рынков в Европе, на втором месте – Юго-Восточная Азия. Однако лидирующие позиции по обороту и по уровню ликвидности занимает американский NASDAQ.

Другим ярким примером внебиржевого (прибиржевого) рынка может служить Площадка альтернативных инвестиций Лондонской биржи ценных бумаг (AIM), созданная в 1995 г. AIM позиционирует себя как площадку для привлечения инвестиций средними игроками и создает для этого все условия. Торговля в данной системе имеет ряд преимуществ в сравнении с биржей, среди которых:

· менее жесткие требования к эмитенту. Отсутствуют требования о минимальном количестве котирующихся акций и об обязательном предшествующем обороте ценных бумаг;

· более короткие сроки размещения ценных бумаг;

· оптимальная стоимость привлеченных средств. Расходы и затраты составляют обычно 4-6% от суммы инвестиций.

Операции на AIM регулируются Лондонской биржей ценных бумаг. В то же время у площадки имеются свои собственные правила, которые в целом менее строгие, чем правила официального списка биржевой площадки. Аналогичная система внебиржевой торговли в Канаде – Венчурная биржа Торонто (TSX Venture Exchange). В Японии внебиржевая торговля ведется в единой компьютерной системе JASDAQ (Japanese Association of Securities Dealers Automated Quotation System), созданной в 1991 г. по образцу американской NASDAQ. В Гонконге функционирует так называемый «Рынок растущих компаний» (GEM-Growth Enterprise Market), созданный Гонконгской фондовой биржей для того, чтобы привлечь ценные бумаги новых и быстрорастущих компьютерных компаний.

Подобные системы также внедрены и в постсоветских государствах. Так, в России крупнейшими электронными торговыми системами внебиржевого оборота являются:

· Российская торговая система (РТС). РТС была создана в 1995 г. первоначально как внебиржевая система объединяющая в единую сеть четыре крупных внебиржевых рынка: Московский, Санкт-Петербургский, Новосибирский и Екатеринбургский. В последствии терминалы РТС появились и в других регионах. В настоящее время РТС получила статус фондовой биржи и включает в себя как внебиржевой, так и биржевой рынки. РТС на сегодняшний день представлена несколькими сегментами, различающимися системами организации торгов и обращающимися инструментами, в числе которых: классический рынок; биржевой рынок; срочный рынок; RTS Board – система индикативного котирования акций, не допущенных к обращению в РТС; валютный рынок.

· Российская внебиржевая сеть (РВС). Данная система имеет три направления, одно из которых – РВС-Векселя связано с ценными бумагами. РВС-Векселя являются глобальной распределенной информационной системой, обеспечивающей оперативный обмен коммерческой информацией на долговом рынке России. Систему РВС-Векселя можно рассматривать как крупнейший электронный банк информации, доступ, к которому осуществляется через терминал. Терминал представляет собой программу, которая устанавливается на обычный компьютер, имеющий выход в Интернет. Посредством этой программы пользователи имеют возможность входа в Систему и выполнения всех необходимых операций.

В Республике Беларусь также создана и действует система электронной внебиржевой торговли – белорусская котировочная автоматизированная система ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа» (БЕКАС). Однако БЕКАС является справочной системой и не предоставляют услуг, непосредственно связанных с заключением гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между ее пользователями. Она служит инструментом сбора и донесения до участников информации о возможных (желательных) условиях заключения сделок на основе выставленных ими в БЕКАС индикативных заявок. Заключение же сделок производится вне системы на согласовываемых сторонами условиях.

Вопросы для самоконтроля:

1. В чем сущность фондовой биржи?

2. Каковы функции и роль фондовой биржи?

3. Какова организационная структура биржи?

4. Кто является членом фондовой биржи?

5. Какие требования предъявляются к биржевому залу?

6. Что включают правила совершения биржевых операций?

7. Какими документами оформляется спрос и предложение ценных бумаг?

8. В каких формах может проводиться биржевая торговля ценными бумагами?

9. Какие виды биржевых аукционов известны? В чем их суть?

10. Что такое листинг и котировка ценных бумаг?

11. Что понимают под биржевой сделкой?

12. Что включает жизненный цикл биржевой сделки?

13. Какие виды сделки выделяют?

14. Каков порядок осуществления сделок с ценными бумагами на БВФБ?

15. Что включено в понятие внебиржевой фондовый рынок?

16. Какие операции и кто осуществляет их на внебиржевом фондовом рынке?

Тема настоящей статьи крупные сделки с ценными бумагами. Как следует из самой формулировки - предмет рассмотрения является сложным. Понимая, что невозможно объять в одной статье все аспекты, мы сфокусируемся лишь на двух, ключевых, на наш взгляд, моментах:

1) особенности ценных бумаг как объекта сделки;

2) проведение сделки:

* признаки крупной сделки;

* процедура одобрения крупной сделки.

В рамках настоящей статьи мы не будем останавливаться на рассмотрении вопроса заключения договора, так как это тема отдельной статьи.

1. Особенности ценных бумаг как объекта сделки.

Статья 142 Гражданского кодекса РФ определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Исходя из определения, можно выделить признаки ценной бумаги:

1) удостоверяет имущественные права;

2) содержит обязательные реквизиты;

3) существует в специально установленной форме;

4) для осуществления и передачи прав по ценной бумаге необходимо ее предъявление.

В России обращается множество ценных бумаг, отличаются которые между собой по различным критериям, из которых мы выделим несколько наиболее существенных:

1. По характеру имущественных прав ценные бумаги делятся на:

Денежные (предоставляют право на получение определенной денежной суммы), например: вексель, чек, государственная облигация, депозитарный и сберегательный сертификаты;

Товарораспорядительные (предоставляют право распоряжения товаром или право на получение определенных товаров и услуг), например: коносаменты, жилищные сертификаты, товарные облигации, приватизационные ценные бумаги, используемые в качестве платежного средства для приобретения объектов приватизации и т.п.

Корпоративные (помимо имущественных прав, предоставляют право на участие в управлении акционерным обществом), например: акции, облигации и иные ценные бумаги, выпускаемые акционерными обществами.

2. По легитимизации правообладателей ценных бумаг различаются :
- предъявительские - права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат предъявителю;

Именные - права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат названному в ней лицу;

Ордерные - права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат названному в ней лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо.

3. По форме ценные бумаги могут быть:

Документарными (обособленные документы); владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги и, в случае депонирования такового на основании записи, - по счету депо. Сертификат ценной бумаги - документ, выдаваемый эмитентом или уполномоченным им лицом, удостоверяющий права, составляющие ценную бумагу, а также являющийся основанием требовать исполнения обязательства эмитента по осуществлению этих прав владельцем при соблюдении последним установленных законодательством процедур осуществления этих прав.

Бездокументарными (в виде записей на специальных счетах); владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг: записями на лицевых счетах у держателя реестра, а при депонировании ценных бумаг - записями по счетам депо в депозитариях.

Важнейшим качеством ценной бумаги является ее оборотоспособность. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Однако характеристики конкретной ценной бумаги определяют круг сделок, которые с ней возможно совершить.

Законодательством предусмотрены способы передачи прав по ценной бумаге, в зависимости от ее вида:

а) вручение сертификата ценной бумаги на предъявителя другому лицу;

б) уступка требования (цессия), в случае передачи прав, удостоверенных именной ценной бумагой;

в) передаточная надпись (индоссамент), совершаемый на ордерной ценной бумаге;

г) осуществление приходной записи по счету депо приобретателя у лица, осуществляющего депозитарную деятельность;

д) внесение записи приходной записи по лицевому счету приобретателя в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Необходимо сказать об особенностях такой категории ценных бумаг, как эмиссионные. Эти ценные бумаги размещаются в массовом порядке (выпусками) и предоставляют своим владельцам равный объем прав, имеют единые сроки осуществления этих прав. Это означает, что эмиссионные ценные бумаги характеризуются не индивидуальными, а родовыми признаками. В этом их существенное отличие от неэмиссионных, которые являются индивидуально-определенными вещами.

Кроме того, эмиссионные ценные бумаги подлежат обязательной государственной регистрации. Это вызвано тем, что они могут размещаться среди широкого круга лиц, поэтому государство стремится дополнительно защитить интересы инвесторов2.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996г. 39-ФЗ О рынке ценных бумаг (далее Закон о рынке ценных бумаг), признаками эмиссионной ценной бумаги являются следующие:

Закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом форм и порядка;

Размещается выпусками;

Имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценной бумаги.

Эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении об их выпуске, которое должно содержать полное наименование эмитента; дату утверждения решения о выпуске (дополнительном выпуске); вид, категорию (тип) эмиссионных ценных бумаг; права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой; номинальную стоимость и пр.

Статья 16 Закона о рынке ценных бумаг императивно регламентирует виды и форму эмиссионных ценных бумаг; они могут быть либо именными (только в бездокументарной форме), либо на предъявителя (только в документарной форме).

На практике, именными эмиссионными ценными бумагами выступают акции и опционы (ценная бумага, закрепляющая право владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и / при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по указанной в нем цене). Облигации же, согласно законодательству, могут быть как именными, так и на предъявителя.

Интересно, что в случае расхождений между текстом решения о выпуске ценных бумаг и данными, приведенными в сертификате документарной эмиссионной ценной бумаги, владелец имеет право требовать осуществления прав в объеме, установленном сертификатом.

Переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг. Надо иметь в виду, что риски не-уведомления соответствующего лица ложатся на нового приобретателя. Если сведения к держателю реестра не поступили в срок, а он в этот момент, например, формировал список акционеров, имеющих право на участие в предстоящем общем собрании или имеющих право на получение дивидендов за отчетный период, то указание им старого владельца акций будет абсолютно правомерным.

Многообразие видов ценных бумаг обуславливает и разный перечень документов, которые необходимо запросить потенциальному приобретателю у владельца для проверки актива на этапе переговоров о заключении сделки:

1) по документарным ценным бумагам необходимо запросить:

Копию сертификата ценной бумаги,

Документы, подтверждающие законность ее приобретения (как правило, гражданско-правовые договоры купли-продажи,мены, цессии и т.п.),

Если хранит сертификат депозитарий выписку по счету депо;

2) по бездокументарным ценным бумагам необходимо запросить:

Выписку из реестра по лицевому счету собственника ценных бумаг (предоставляется держателем реестра владельцев ценных бумаг),

Выписку по счету депо (предоставляется депозитарием),

Документы, подтверждающие законность ее приобретения (как правило, гражданско-правовые договоры купли-продажи,мены, цессии и т.п.).

В отечественном хозяйственном обороте уже стали привычными такие ценные бумаги, как акции, облигации, опционы, простые и переводные векселя, чеки, коносаменты, закладные ценные бумаги, сберегательные и депозитные сертификаты и др.

Однако развитие экономических отношений привело к появлению и новых видов ценных бумаг. Например, с момента принятия Федерального закона 156-ФЗ от 29.11.2001г. Об инвестиционных фондах вошли в оборот инвестиционные паи. Инвестиционный пай является именной, бездокументарной, неэмиссионной ценной бумагой со специфическим объемом прав, пай удостоверяет:

Долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд,

Право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом,

Право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда).

Как мы видим, ценные бумаги особый объект в хозяйственном обороте, и предполагает повышенную внимательность сторон сделки, от которых требуется:

Проверить наличие всех обязательных реквизитов ценной бумаги (отсутствие пороков формы);

Удостоверены ли права владельца ценных бумаг надлежащим образом (особенно, в отношении бездокументарных ценных бумаг);

Проверить наличие передаточных надписей, в случае если передается ордерная ценная бумага;

Запросить копию решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг.

2. Крупная сделка в акционерном обществе.

Особенности оценки ценной бумаги как имущества. Порядок проведения сделки.

Надеемся, что после общих рекомендаций первого раздела настоящей статьи, вы сможете проанализировать чистоту актива (соответствие ценных бумаг предъявляемым к ним законом требованиям) и прав владельца (наличие правоподтверждающих документов).

Теперь можно перейти к описанию самой сделки. Порядок одобрения крупной сделки прописан в 10 главе Закона об АО. Мы рассмотрим ситуацию, когда ОАО Ромашка продает ОАО Колокольчик акции ОАО Мимоза.

2.1. Признаки крупной сделки.

Исходя из ст.78 Закона об АО, крупная сделка связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Интересно, что Продавец сравнивает с балансовой стоимостью активов общества стоимость продаваемых ценных бумаг, определенную по данным бухгалтерского учета, а Покупатель - цену их приобретения. Это правило ставит в несколько неравное положение продавца и покупателя, ведь чаще всего имущество учитывается на балансе по стоимости, которая намного меньше продажной цены. Это связано с тем, что на балансе имущество отражается по цене приобретения. А как известно, недвижимость и эмиссионные ценные бумаги, в большинстве случаев, со временем дорожают, а не дешевеют. Кроме того, эмиссионные ценные бумаги при первичном размещении приобретаются по номинальной стоимости (очень низкой), реальная же рыночная цена в разы, а то и десятки раз ее превышает.

Поэтому даже в ситуации, когда у Ромашки и Колокольчика балансовая стоимость активов общества одинаковая, определять крупность сделки они будут, исходя из разной суммы. И вполне вероятно, что для Колокольчика (которые будет использовать реальную цену акций ОАО Мимоза) она станет крупной.

Определяя наличие перечисленных признаков, надо учитывать следующие тонкости:

1. Закон говорит о том, что балансовая стоимость активов общества определяется на последнюю отчетную дату, а не на дату самой сделки. Согласно Федеральному закону от 21.11.1996 129-ФЗ О бухгалтерском учете, все организации обязаны составлять квартальную бухгалтерскую отчетность. Это означает, что в году есть всего 4 отчетные даты - 31 марта, 30 июня, 30 сентября и 31 декабря.

Принимая решение о заключении сделки, стороны должны найти эту самую отчетную дату и выяснить, как соотносится сумма сделки с данными именно по отчетной дате.

2. Закон предусматривает, что в Уставе общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок.

Это положение, соответственно, предоставляет Обществам простор для творчества. Поэтому при заключении сделки рекомендуем подробно изучить устав контрагента, а нет ли каких-то иных случаев, при которых необходимо соблюдение порядка одобрения крупных сделок.

На практике компании распространяют порядок одобрения крупных сделок на сделки:

1) стоимостью свыше определенной суммы;

2) стоимостью свыше определенного процента от балансовой стоимости (как правило, крупные компании снижают установленный законодательством 25%-ый порог до 10 или даже 5 процентов);

3) определенного вида, независимо от их суммы (чаще остальных фигурируют залог и поручительство),

4) связанные с распоряжением определенным имуществом (например, недвижимость, ценные бумаги), иногда применяется в сочетании с критерием суммы.

Встречаются случаи, когда акционеры, сильно не доверяющие своему топ-менеджменту, прописывают в уставе что-нибудь типа: общее собрание акционеров должно принимать решения о заключении любых сделок. Суды расценивают такое ограничение как противоречащее пункту 3 статьи 48 Закона об АО, который запрещает общему собрание акционеров принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции законом. Учитывая, что законом к компетенции общего собрания акционеров не отнесено решение вопроса о заключении любых сделок, подобное положение устава противоречит Закону об АО и не имеет юридической силы.

Еще один практический момент. Иногда компании принимают специальные положения о крупных сделках или вообще о сделках, подлежащих одобрению в особом порядке. И именно в этих актах, а не в уставе прописывают положения об иных случаях.

Суды, руководствуясь ст. 78 Закона об АО и позицией Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ5, однозначно не учитывают установленные такими актами иные случаи и руководствуются напрямую Законом.

Отдельно надо сказать о сделках, формально имеющих признаки крупных, но в силу Закона об АО, не требующих специального одобрения. Это сделки:

Совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества,
- связанные с размещением посредством подписки (реализации) обыкновенных акций общества,

Связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемые в обыкновенные акции общества;

Совершаемые в Обществах, состоящих из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

Коротко прокомментируем. Если ОАО Ромашка решит сделать дополнительный выпуск собственных акций (или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в них) и, по формальным критериям, стоимость выпуска попадет под крупную сделку - одобрения в порядке, установленном главой 10-ой Закона об ОА, не требуется. Это связано с тем, что размещение Обществом эмиссионных ценных бумаг имеет специальное регулирование - в ст. 39 Закона об АО сделки с акциями общества выделены в отдельный вид сделок.
Законодатель выделил акции самого общества из иного имущества общества и установил количественный критерий отнесения сделки с акциями общества к разряду крупных (свыше 25% от ранее размещенного количества обыкновенных акций). Более того, предметом сделки по отчуждению или приобретению акций являются только обыкновенные акции самого общества (а не акции других обществ) и те виды привилегированных акций, а также иные эмиссионные ценные бумаги, которые конвертируются в обыкновенные акции общества.

Еще раз подчеркнем - статья 79 Закона об АО не распространяется на сделки с обыкновенными акциями, если только это акции общества, которое их выпустило. Если же общество приобретает или отчуждает акции либо ценные бумаги другого акционерного общества, то на такие сделки указанные положения распространяются в полной мере, как и на сделки с иным имуществом.

В жизни обойти обязанность одобрения управленцы стараются со ссылкой на то, что сделка заключена в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Согласно разъяснению, содержащемуся в абзаце 5 пункта 30 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 19 О некоторых вопросах применения Федерального закона Об акционерных обществах (далее Постановление 19), к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).

Анализ судебной практики позволяет сделать вывод, что суд признает сделку относящейся к обычной хозяйственной деятельности общества, если: а) она совершена в соответствии с видами деятельности, указанными в уставе организации; б) подобные сделки уже заключались Обществом, как связанные с осуществлением им своей производственной деятельностью.

У нас специфическая сделка - купля-продажа ценных бумаг. В свете вышесказанного, считаем, что уповать на возможность избежать процедуры одобрения по основанию осуществления обычной хозяйственной деятельности общества при отсутствии у компании статуса профессионального участника рынка ценных бумаг (брокер, дилер) или, как минимум, положений в уставе, закрепляющих среди видов деятельности - осуществление сделок с ценными бумагами не стоит.

2.2. Порядок одобрения крупной сделки.

Процесс одобрения крупной сделки распадается на два основных этапа:

1. Принятие советом директоров решения о цене отчуждаемых/ приобретаемых ценных бумаг.

2. Одобрение сделки советом директоров / общим собранием акционеров.

1. После того, как генеральный директор определил, что у сделки имеются признаки крупной, он обязан обратиться в совет директоров, который примет решение о цене отчуждаемых/ приобретаемых ценных бумаг.

Статья 77 Закона об АО, определяющая порядок определения советом директоров цены, была серьезно доработана Федеральным законом от 27.07.2006 146-ФЗ О внесении изменений в Федеральный закон Об акционерных обществах, и с 1 июля 2007 года действует ее новая редакция.

Согласно названной статье, совет директоров обязан определить цену, исходя из рыночной стоимости имущества. Что это требование означает, ни законом, ни ВАС РФ не разъяснено. В редакции, действовавшей до 2001 года, было жесткое требование определять именно рыночную цену. Сейчас формулировка статьи более расплывчата, и совет директоров, по большому счету, более свободен в вопросе формирования цены.

Ценные бумаги, как мы убедились выше, могут быть разными. Поэтому и их стоимость, на наш взгляд, может определяться двумя способами:

1. Для неэмиссионных денежных или товарораспорядительных бумаг (вексель, чек, коносамент и пр.) рыночную стоимость лучше всего определять с привлечением независимого оценщика.

2. Для эмиссионных ценных бумаг (акции, облигации, опционы), которые обращаются на фондовом рынке. В этом случае, помимо классического метода (привлечение оценщика), можно использовать способ, указанный в ст.84.2, предусмотренный Законом об АО для определения цены акций, приобретаемых в порядке обязательного предложения. Закон устанавливает, что цена акций не должна быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения. Если ценные бумаги обращаются на торгах двух и более организаторов торговли на рынке ценных бумаг, их средневзвешенная цена определяется по результатам торгов всех организаторов торговли на рынке ценных бумаг, где указанные ценные бумаги обращаются шесть и более месяцев.

Публичное обращение ценных бумаг - это обращение ценных бумаг на торгах фондовых бирж путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, поэтому цену, сложившуюся в таком процессе вполне можно назвать рыночной (ст.2 Закона о рынке ценных бумаг). Впрочем, говорить о широкой практике применения такого способа пока рано.

Оценивая риски судебного оспаривания, если совет директоров назначил цену ценных бумаг, которая отличается от рыночной, надо иметь в виду следующее:

Из текста ст.77 Закона Об АО не следует, что цена имущества, определенная советом директоров, должна полностью совпадать с рыночной стоимостью имущества;

В процессе суд будет оценивать, как разница в цене отразилась на деятельности общества, повлекло ли это какие-либо неблагоприятные последствия.

Неточность формулировки исходя из рыночной стоимости привела к тому, что суды при оценке рыночности цены начинают исследовать балансовую стоимость имущества и если цена выше нее, то они считают требование закона соблюденным, и наоборот. Для иллюстрации приведем 2 примера из судебной практики:

1. Акционер обратился в суд с иском о признании недействительной сделки купли-продажи имущества, со ссылкой на несоблюдение правил ст.ст.77,78 Закона об АО, а именно совет директоров при определении цены имущества не привлек независимого оценщика. Суд указал, что привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости отчуждаемого имущества не является обязательным. Так как решение об одобрении сделки принято советом директоров в пределах своей компетенции без нарушения процедуры, а спорное имущество продано выше его балансовой стоимости в иске было отказано.

2. Акционеры оспорили решение наблюдательного совета общества о продаже имущества и заключенные на основании него договоры купли-продажи имущества. Суд удовлетворил требования истцов, указав, что стоимость отчуждаемого имущества должна соответствовать его рыночной цене и продажа спорного имущества по остаточной стоимости является незаконной.

Особая ситуация - если акционером ОАО Ромашка или ОАО Колокольчик выступает государство или муниципальное образование с пакетом от 2 до 50 процентов включительно голосующих акций. В этом случае является обязательным уведомление о решении совета директоров уполномоченного органа (Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом, далее - ФАУФИ).

В течение 3 дней с момента принятия решения об определении цены совет директоров направляет в ФАУФИ:

Копию решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об определении цены объектов;

Копию отчета оценщика об оценке (если привлекался оценщик);

Иные документы (копии документов), содержащие информацию об определении цены объектов, подготовленную обществом, его акционерами или контрагентом общества.

ФАУФИ в течение 20 дней с даты получения указанных документов, вправе направить в общество мотивированное заключение. В случае если орган не направил в общество заключение, цена объектов признается достоверной и рекомендуемой для совершения сделки.

Если соответствующее уведомление в уполномоченный орган направлено не будет сделка может быть признана недействительной по иску самого ФАУФИ либо заинтересованного лица (акционера, например).

2. Когда с ценой сделки определились, можно перейти к вопросу о том, какой именно орган Общества будет одобрять сделку и в каком порядке.

В Законе об АО закреплен стоимостной критерий:

А) если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, - решение принимается советом директоров (единогласно);

Б) решение об одобрении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов.
В отношении первого случая обращаем внимание на следующее:

1. Решение принимается советом директоров единогласно, без учета голосов выбывших членов совета директоров. Это положение, по разъяснению Президиума Высшего Арбитражного суда РФ, означает необходимость принятия решения всеми действующими членами совета, при этом каждый должен принять личное участие в голосовании и не может передавать свои полномочия по доверенности какому-либо иному лицу.

Некоторые компании, осознавая сложность обеспечения стопроцентной явки всего состава, предусматривают в своих уставах возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества заочным голосованием. На наш взгляд, вполне разумное решение.

2. Если мнения у членов совета директоров разделились, и единогласие по вопросу одобрения не достигнуто - вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров по решению совета директоров.

Это означает, что совет директоров, при выявлении разногласий, голосует о передаче вопроса об одобрении крупной сделки на решение общему собранию. Такой вопрос, как правило, принимается простым большинством голосов. При положительном результате, совет директоров созывает общее собрание акционеров, которое принимает решение об одобрении сделки. В данном случае, достаточно простого большинства голосов.

3. Если в Обществе нет совета директоров или его полномочия истекли, а новый состав еще не сформирован. Закон об этой ситуации молчит. Мы согласимся с В.В. Долинской, что в такой ситуации функции совета директоров должно осуществлять общее собрание. В силу ст. 65 Закона об АО вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества. Статья же 65 Закона позволяет в обществе с числом акционеров менее 50 передавать функции совета директоров общему собранию. Учитывая данные положения и абз.2 п. 79 Закона об АО, такое понимание видится наиболее верным.

И напоследок мы расскажем о трех нестандартных ситуациях, которые могут возникнуть на практике при покупке ценных бумаг:

1. Крупную сделку заключили без одобрения в установленном порядке.
В законодательстве нет указания на необходимость одобрения крупной сделки до ее совершения. Кроме того, Пленум ВС РФ и Пленума ВАС РФ высказал позицию, что если к моменту рассмотрения иска о признании крупной сделки недействительной по основанию несоблюдения порядка ее одобрения общим собранием /советом директоров общества будет принято решение о ее одобрении сделки, иск не подлежит удовлетворению.

Мы полагаем, что последующее одобрение обеспечивает легитимизацию заключенной сделки в силу п.2 ст.183 ГК РФ, предусматривающего, что последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения. Однако абсолютно уповать на последующее одобрение не стоит, так как судебная практика до сих пор противоречива.

Согласно п. 1 ст. 75 Закона об АО, акционеры вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, в случае совершения крупной сделки, если они голосовали против одобрения указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

Надо иметь в виду, что такое право появляется у акционера только при совершении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества. На случай принятия решения об одобрении крупной сделки общим собранием, в связи с отсутствием единогласия совета директоров, эта норма не распространяется.

Закон прямо говорит, что выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая определяется независимым оценщиком без учета ее изменения в результате совершения крупной сделки.

Таким образом, если определить цену крупной сделки можно было и без независимого оценщика, то здесь без него никак не обойтись.

Помимо Закона об АО, процедура выкупа урегулирована Положением О порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров (утверждено Приказом ФСФР России от 05.04.2007 N 07-39/пз-н).

3. По сделке приобретено свыше 30 процентов голосующих акций открытого общества или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции.

Вполне вероятно, что покупка существенного пакета корпоративных ценных бумаг может стать для покупателя или продавца крупной сделкой. Поэтому принимая решение о ее заключении, приобретатель должен представлять, какие дополнительные расходы и обязательства такая сделка для него повлечет.

Итак, наше гипотетическое ОАО Колокольчик купило свыше 30 процентов всех голосующих акций ОАО Мимоза. Закон об АО закрепляет особые корпоративные последствия такого приобретения, в зависимости от количества:

3.1. Приобретено от 30% + 1 акция до 95% всех голосующих акций Общества.
Лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества голосующих акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано в установленном порядке направить акционерам - владельцам остальных акций публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение) по цене не ниже рыночной.

Требования к обязательному предложению и порядок его направления подробно изложены во введенной в 2006 году новой главе Закона об АО - XI.1 Приобретение более 30 процентов акций открытого общества. Перечислим наиболее существенные моменты:

А) приобретение каких ценных влечет обязанность направления обязательного предложения?

Обыкновенных и привилегированных акций, предоставляющих право голоса,

Любых эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в названные акции (облигации, конвертируемые в дополнительные акции, и опционы эмитента);

Б) момент возникновения обязанности направить обязательное предложение:
- внесение записи по лицевому счету (счету депо) приобретателя (ОАО Колокольчик) в реестре акционеров ОАО Мимоза;

ОАО Колокольчик узнало (должно было узнать) о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет установленным количеством акций (для случая косвенного приобретения, например: ОАО Колокольчик приобретает 11% акций ОАО Мимоза, а затем приобретает 100% акций ЗАО, владеющего 20% акций ОАО Мимоза, фактически ОАО Колокольчик получило контроль над 31% акций);

В) до истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать акции, в отношении которых сделано предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения;

Г) до направления обязательного предложения ОАО Колокольчик сможет голосовать на общих собраниях акционеров ОАО Мимоза пакетом акций только в 30%,

Д) ОАО Колокольчик будет обязано приобрести акции у всех акционеров, откликнувшихся на обязательное предложение.

В силу Закона об АО, если ОАО Колокольчик приобрело более 95% голосующих акций ОАО Мимоза, оно обязано в течение 35 дней с даты приобретения направить владельцам остальных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, уведомление о наличии у них права требовать выкупа принадлежащих им ценных бумаг.

В случае, если нет уведомления, Закон предусматривает возможность самостоятельного инициирования миноритарным акционером процедуры выкупа акций.
Надо иметь в виду, что закон предусматривает две процедуры выкупа акций:

1) выкуп ценных бумаг у их владельцев по их требованию (ст. 84.7 Закона об АО);

2) принудительный выкуп ОАО Колокольчик остальных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, при отсутствии желания со стороны владельцев последних (ст. 84.8 Закона об акционерных обществах).

Таглина В.